在股權(quán)并購的實踐中，很多投資者盲目自信，僅憑自己對標(biāo)的公司的了解，以及個人感覺，就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。股權(quán)并購作為一項復(fù)雜的法律工程，成功與否既取決于前期對于標(biāo)的公司狀況全面準(zhǔn)確的調(diào)查掌握，也取決于并購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。針對如此復(fù)雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應(yīng)當(dāng)充分重視專業(yè)法律機(jī)構(gòu)與專業(yè)資本律師的作用與價值。

風(fēng)險一：擬并購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵

并購行為的直接對象，就是出讓方持有的標(biāo)的公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導(dǎo)致并購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風(fēng)險。

通常情況下，收購方會對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實。例如：在并購前，通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在實際的交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但是并未辦理工商登記手續(xù)的實際案例。

因此，除了查詢工商檔案以外，還可以通過對標(biāo)的公司的內(nèi)部文件查閱(如：重大決策文件、利潤分配憑證等)，以及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實。還可以通過律師來完善相關(guān)的法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責(zé)任，最大程度地使真相浮出水面。

風(fēng)險二：出讓方的原始出資行為存在瑕疵

在股權(quán)并購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，向出讓方支付收購款，進(jìn)而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。因為收購方不是標(biāo)的公司的原始股東，收購方理所當(dāng)然地會認(rèn)為，自己并不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)標(biāo)的公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責(zé)任。因此，在股權(quán)并購過程中，收購方往往對此類風(fēng)險容易忽視。

根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》的相關(guān)規(guī)定，如果出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)，即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況，而與出讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。

所以，在股權(quán)并購過程中，受讓方應(yīng)當(dāng)特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務(wù)。同時，可以通過就相關(guān)風(fēng)險及責(zé)任分擔(dān)，受讓方與出讓方進(jìn)行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的法律風(fēng)險。

風(fēng)險三：主體資格瑕疵

標(biāo)的公司主體資格瑕疵，主要是指：標(biāo)的公司因設(shè)立或存續(xù)期間，存在違法違規(guī)行為，而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在的障礙。例如：標(biāo)的公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，其設(shè)立行為或經(jīng)營項目未經(jīng)有關(guān)部門審批同意，其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗資等不合法合規(guī)，標(biāo)的公司未依法存續(xù)，等等。標(biāo)的公司是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙?是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷?是否存在其營業(yè)執(zhí)照被吊銷?標(biāo)的公司是否存在被強(qiáng)制清算?等等情形，均可能導(dǎo)致標(biāo)的公司主體資格存在的障礙。

風(fēng)險四：主要財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利風(fēng)險

股權(quán)并購的常見動因之一，是出于直接經(jīng)營標(biāo)的公司資產(chǎn)，稅收成本過高的考慮，而采用股權(quán)并購這一方式，進(jìn)行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，標(biāo)的公司的主要資產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利，就成為收購方尤為關(guān)注的問題。

對于標(biāo)的公司的財產(chǎn)所涉及的收購風(fēng)險，主要體現(xiàn)為以下幾個方面：

1、標(biāo)的公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛?

2、標(biāo)的公司以何種方式取得上述財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)?是否已取得完備的權(quán)屬證書?若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在?

3、標(biāo)的公司對其主要財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制?是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況?

4、標(biāo)的公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況?以及租賃的合法有效性?等等。

風(fēng)險五：重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險

標(biāo)的公司重大債權(quán)債務(wù)，指的是：影響股權(quán)價值，及收購后公司經(jīng)營風(fēng)險的重要因素。

并購相關(guān)的法律風(fēng)險主要包括：

1、出讓方是否對標(biāo)的公司的全部債權(quán)債務(wù)，進(jìn)行如實披露，并納入股權(quán)價值評估范圍?

2、重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效?債權(quán)有無無法實現(xiàn)的風(fēng)險?

3、標(biāo)的公司對外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險?以及代為清償后的追償風(fēng)險?

4、標(biāo)的公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債?等等。

股權(quán)并購中，對于標(biāo)的公司擔(dān)保的風(fēng)險、應(yīng)收款訴訟時效，以及實現(xiàn)的可能性，應(yīng)予以特別關(guān)注。通常，還應(yīng)當(dāng)要求出讓方對標(biāo)的公司的債權(quán)債務(wù)，特別是對或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔(dān)保。

風(fēng)險六：訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險

這方面的法律風(fēng)險為：標(biāo)的公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件?如存在此類情況，可能會對標(biāo)的公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響，進(jìn)而直接導(dǎo)致股權(quán)價值的降低。

股權(quán)并購中，除了需要對標(biāo)的公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方，就收購價款的確定，及支付方式的約定，以及就上述風(fēng)險的責(zé)任分擔(dān)，作出明確劃分予以規(guī)避。

風(fēng)險七：稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)風(fēng)險

對于某些特定行業(yè)的標(biāo)的公司而言，這部分風(fēng)險也是并購風(fēng)險的易發(fā)地帶。

此類法律風(fēng)險，包括：

1、標(biāo)的公司享受優(yōu)惠政策、財政補(bǔ)貼等政策是否合法、合規(guī)、真實、有效?

2、標(biāo)的公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求?

3、標(biāo)的公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)?

4、標(biāo)的公司近年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰?等等情況。

風(fēng)險八：勞動用工風(fēng)險

隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立法對勞動者的保護(hù)傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的用工義務(wù)也就更加嚴(yán)格。

然而，在實際操作中，標(biāo)的公司作為用人單位，未嚴(yán)格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的標(biāo)的公司，此類風(fēng)險尤為值得關(guān)注。

針對此類風(fēng)險，收購方可以采取：要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔(dān)保，與出讓方就相關(guān)風(fēng)險發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行明確約定，或在可能的情況下，要求出讓方在收購前清理標(biāo)的公司相關(guān)用工的方式，予以規(guī)避。

風(fēng)險九：受讓方實際控制力風(fēng)險

有限責(zé)任公司作為一種“人合為主、資合為輔”的公司形式，決定了其權(quán)力機(jī)關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成。同時，也決定了在一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利。

基于以上特征，收購方在收購標(biāo)的公司股權(quán)時，既需要注意與出讓方達(dá)成兩廂情愿的交易合意之外，還應(yīng)當(dāng)充分了解己方在收購后的合作方，即其他股東的合作意向，從而避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭。

同時，還應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注出讓方對于標(biāo)的公司的實際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對標(biāo)的公司擁有控制權(quán)，而實際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。

針對此類風(fēng)險，除了通過一般溝通訪談，了解其他股東的合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)，對其他股東的背景情況予以詳細(xì)調(diào)查的方式予以防范。